游戲直播版權(quán)的歸屬 這不應(yīng)該成為疑問

文/丁鵬

來源： 游戲觀察

有關(guān)游戲直播的又一起訴訟近日宣判，廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院作出行為保全裁定書，要求西瓜視頻立即停止直播《王者榮耀》的行為。

關(guān)于該起案件源自2018年11月，騰訊起訴西瓜視頻的運(yùn)行公司，稱該公司在并未獲得授權(quán)許可的情況下進(jìn)行《王者榮耀》這款游戲直播等行為嚴(yán)重侵犯了騰訊方面的著作權(quán)，對(duì)騰訊方面的直播市場(chǎng)運(yùn)營(yíng)造成重大損失，構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

而有趣的是，就在幾天前的2月14日，騰訊游戲發(fā)布了關(guān)于”直播行為規(guī)范化“的公告，針對(duì)直播內(nèi)容、主播行為、契約精神等方面提出一系列規(guī)范。公告提出 12 條直播倡議，嚴(yán)禁不遵守契約的行為，維護(hù)著作權(quán)版權(quán)方權(quán)益，不得散布傳播低俗、不雅信息等。

就像是一套組合拳，騰訊以這樣的方式正式向外界宣告了自身對(duì)于游戲直播版權(quán)的利益。游戲直播的版權(quán)歸屬也該到了理清的時(shí)候了，因?yàn)橛螒蛑辈ギa(chǎn)業(yè)已經(jīng)進(jìn)入了真正的邁向成熟的階段。

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實(shí)際上，有關(guān)游戲直播版權(quán)的爭(zhēng)議在游戲行業(yè)內(nèi)早已經(jīng)屢見不鮮，時(shí)常發(fā)生。

在騰訊起訴西瓜視頻之前，中國(guó)游戲行業(yè)的另一巨頭網(wǎng)易也曾對(duì)直播平臺(tái)進(jìn)行過訴訟。2014年，網(wǎng)易就旗下游戲《夢(mèng)幻西游》起訴YY直播，在訴訟當(dāng)中網(wǎng)易指出涉案電子游戲即《夢(mèng)幻西游》屬計(jì)算機(jī)軟件作品，游戲運(yùn)行過程呈現(xiàn)的連續(xù)畫面屬于類似攝制電影創(chuàng)作方法創(chuàng)作的作品，被告竊取其原創(chuàng)成果，損害其合法權(quán)利。

而YY則表示，網(wǎng)易公司并非權(quán)利人，涉案電子游戲的直播畫面是玩家游戲時(shí)即時(shí)操控所得;且游戲直播是在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的個(gè)人學(xué)習(xí)、研究和欣賞，屬于的個(gè)人合理使用。

2017年，廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院近日對(duì)該案作出一審判決，判決YY直播停止通過網(wǎng)絡(luò)傳播游戲畫面，并賠償網(wǎng)易經(jīng)濟(jì)損失2000萬(wàn)元。

此外，火貓TV的母公司上海耀宇也曾也對(duì)斗魚發(fā)起過訴訟，火貓方面負(fù)責(zé)人表示，火貓TV母公司上海耀宇傳媒2014年與完美世界簽署了關(guān)于DOTA2賽事的戰(zhàn)略合作協(xié)議，火貓TV獲得該賽事在中國(guó)大陸地區(qū)的獨(dú)家視頻轉(zhuǎn)播權(quán)，而斗魚TV無(wú)視火貓TV的各項(xiàng)權(quán)利，多次進(jìn)行盜播侵權(quán)并為此謀取商業(yè)利益，給火貓TV造成數(shù)千萬(wàn)的損失。

2016年，上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院就該案件作出二審裁決斗魚公司需賠償耀宇公司經(jīng)濟(jì)損失人民幣100萬(wàn)元和維權(quán)的合理開支人民幣10萬(wàn)元，并在斗魚網(wǎng)站首頁(yè)顯著位置刊登聲明，消除不良影響。

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加上這一次騰訊對(duì)西瓜視頻的訴訟，我們可以看到，在游戲直播行業(yè)就版權(quán)的問題雖不算多，但也時(shí)有發(fā)生。

但是需要注意，騰訊對(duì)西瓜視頻的訴訟、網(wǎng)易對(duì)YY的訴訟，本質(zhì)上和火貓TV對(duì)斗魚TV的訴訟有著本質(zhì)的區(qū)別。

華東政法大學(xué)的教授王遷曾經(jīng)說過這么一段話，

“競(jìng)技體育活動(dòng)展現(xiàn)的運(yùn)動(dòng)力量和技巧，無(wú)論其是否為“獨(dú)創(chuàng)”的，由于其并非展示文學(xué)藝術(shù)或科學(xué)美感，其競(jìng)技活動(dòng)本身并非作品，對(duì)其技巧或比賽策略的設(shè)計(jì)也不是作品(因?yàn)樗枷霟o(wú)版權(quán))。同時(shí)，即使競(jìng)技體育活動(dòng)也帶有一定美感，只要該美感與競(jìng)技技巧無(wú)法分離，同樣不能予以保護(hù)。如果對(duì)競(jìng)技體育活動(dòng)或?qū)Ρ荣惒呗缘脑O(shè)計(jì)作為作品加以保護(hù)，恐怕天下的比賽大多辦不起來，因?yàn)楦黝惐荣惿婕暗募记墒窍喈?dāng)有限的，一旦為某個(gè)人加以壟斷別人就用不成了。你能想象將姚明扣籃的動(dòng)作作為作品加以保護(hù)，使其他籃球運(yùn)動(dòng)員不能模仿么?”

所以一般的體育賽事比如足球、籃球這種是不受《著作權(quán)法》保護(hù)，因?yàn)轶w育比賽沒有作者，他不是作品，而是按照既定的流程和規(guī)則去進(jìn)行，因而原則上是不構(gòu)成侵權(quán)的要素的。

但是，如果這個(gè)體育賽事有明確的組織者且明確了現(xiàn)場(chǎng)直播賽事活動(dòng)的權(quán)利，那么其他機(jī)構(gòu)在進(jìn)行拍攝或者直播，那么就將侵害賽事組織者的財(cái)產(chǎn)權(quán)，而不是知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

因此，在火貓起訴斗魚TV的這個(gè)案件中，我們可以將其首先視為是一項(xiàng)對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵犯，作為當(dāng)時(shí)亞洲邀請(qǐng)賽的獨(dú)家轉(zhuǎn)播方，火貓TV擁有這項(xiàng)賽事的所有與直播有關(guān)的權(quán)利。

亦如足球、籃球當(dāng)中的各項(xiàng)賽事，沒有獲得版權(quán)的情況下進(jìn)行播放，這是明確的侵權(quán)行為。

這一點(diǎn)，在游戲直播行業(yè)到今天來看已經(jīng)達(dá)成了共識(shí)，一些電競(jìng)賽事如LPL、KPL等，如果沒有版權(quán)擁有方的授權(quán)就進(jìn)行直播，就一定是侵犯了財(cái)產(chǎn)權(quán)，這一點(diǎn)沒有任何的異議。

因此，如斗魚、虎牙等游戲直播平臺(tái)近年來，在其運(yùn)營(yíng)支出這一項(xiàng)當(dāng)中，有一大塊就屬于賽事版權(quán)的購(gòu)買。

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賽事的版權(quán)歸屬已經(jīng)被明確，但關(guān)于游戲直播的版權(quán)，這幾年卻一直處于一個(gè)模糊的狀態(tài)。

如果類比足球、籃球等體育運(yùn)動(dòng)，看上去玩家對(duì)游戲進(jìn)行直播的二次創(chuàng)作是不侵權(quán)的，但是區(qū)別在于足球、籃球?qū)儆诠彩挛铮坪趺恳豁?xiàng)體育運(yùn)動(dòng)都是，也就是無(wú)論足球、籃球、網(wǎng)球，它是沒有明確的著作權(quán)的，但是游戲是有的。

在廣州法院對(duì)YY的判決書當(dāng)中看到，廣州法院認(rèn)為YY侵害了網(wǎng)易公司對(duì)其游戲畫面作為類電影作品之著作權(quán)。

而在廣州法院對(duì)西瓜視頻的判決中也提到，騰訊方面提交的《王者榮耀》游戲部分logo、地圖等游戲主要元素美術(shù)作品的作品登記證書、《王者榮耀》的計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書、《王者榮耀》的游戲代理及維權(quán)授權(quán)書足以證明，《王者榮耀》的著作權(quán)穩(wěn)定性較高。

然而，有學(xué)者認(rèn)為玩家在游戲過程當(dāng)中呈現(xiàn)的畫面不受著作權(quán)法保護(hù)，原因在于這些畫面很大程度上是不可復(fù)制的。

而在YY對(duì)網(wǎng)易訴訟的進(jìn)行的解釋當(dāng)中，我們也看到Y(jié)Y提出的“涉案電子游戲的直播畫面是玩家游戲時(shí)即時(shí)操控所得”，玩家的即時(shí)操控等都是無(wú)法復(fù)制的“競(jìng)技體育活動(dòng)展現(xiàn)的運(yùn)動(dòng)力量和技巧”。也就是“思想無(wú)版權(quán)”的概念。

針對(duì)玩家的即時(shí)的游戲畫面和著作權(quán)的關(guān)系，清華大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)、副教授崔國(guó)斌表示，

“區(qū)分游戲的類別非常重要，這直接體現(xiàn)于玩家在網(wǎng)絡(luò)游戲直播過程中的畫面控制權(quán)。在競(jìng)技類游戲中，玩家想的是與隊(duì)友合作，以最快捷方式殺死敵人。盡管玩家的表現(xiàn)會(huì)呈現(xiàn)在畫面當(dāng)中，但玩家不是在創(chuàng)造作品，談不上著作權(quán)法意義上的表達(dá)。但在非競(jìng)技類游戲中，一般具有展現(xiàn)個(gè)人創(chuàng)造力的部分，如慢動(dòng)作游戲中如何蓋房子、如何蓋城墻、如何裝修等，這些均體現(xiàn)出個(gè)性的選擇與獨(dú)創(chuàng)的表達(dá)。此時(shí)玩家是思想表達(dá)者，而非單純技術(shù)性的參與者，并可能會(huì)對(duì)最終游戲畫面作出獨(dú)創(chuàng)性的貢獻(xiàn)，也就有可能成為著作權(quán)法意義上的作者。”

簡(jiǎn)單來說，現(xiàn)在的大部分游戲，只要玩家在游戲內(nèi)的所有行為動(dòng)作沒有脫離游戲廠商在設(shè)計(jì)游戲時(shí)的預(yù)設(shè)，那么著作權(quán)就應(yīng)該歸游戲廠商所有，而如果一些行為動(dòng)作脫離了游戲廠商的預(yù)設(shè)，或者游戲廠商在設(shè)計(jì)游戲時(shí)就是開放式的，那么最終的游戲畫面的著作權(quán)有可能歸玩家所有。

舉例去看，類似《王者榮耀》、《英雄聯(lián)盟》這樣的游戲，可能某個(gè)玩家在某一局游戲某一個(gè)時(shí)間點(diǎn)進(jìn)行的操作，至今為止不可完全復(fù)制，但玩家依舊不是這個(gè)畫面的創(chuàng)作者，因?yàn)樗褂玫募寄艿榷际窃谟螒驈S商預(yù)設(shè)的程序下完成的，而不是在創(chuàng)作，只能說是再組合。

但是如《我的世界》這樣的開放式游戲，玩家建造某個(gè)建筑，這個(gè)建筑此前從未出現(xiàn)過，那么對(duì)這個(gè)游戲畫面，玩家是有可能享有著作權(quán)的，而不是游戲廠商。但這里也僅僅是“有可能”。

關(guān)于這一點(diǎn)上的爭(zhēng)議，我們只能說根據(jù)不同的案件會(huì)有不同的答案。

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然而，盡管我們需要去區(qū)別對(duì)待，但有一點(diǎn)需要注意，廣州法院認(rèn)為YY侵害了網(wǎng)易公司對(duì)其游戲畫面作為類電影作品的著作權(quán)，也就是說法院所遵循的是游戲的畫面、音樂等版權(quán)則是明確存在的。

在《著作權(quán)法》的第四十七條民事責(zé)任第(八)小條當(dāng)中提到，“未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外;”

直播的本質(zhì)亦屬于另外一種形式的錄音錄像，也就是說，目前有關(guān)游戲直播版權(quán)的界定，實(shí)際上根本還沒有走到“玩家即時(shí)操控游戲畫面”這一步，游戲畫面、音樂這一塊基本上已經(jīng)屬于侵權(quán)，侵犯了類電影作品的著作權(quán)。

因此，關(guān)于游戲直播版權(quán)的歸屬，實(shí)際上應(yīng)該沒有任何的爭(zhēng)議，它的權(quán)利應(yīng)該歸屬于游戲廠商所有。

在2015年的年初一位玩家通過LOL自帶的OB(觀察者)功能，將Faker當(dāng)時(shí)的游戲畫面在Twitch上進(jìn)行了直播。

但是Faker本人是當(dāng)時(shí)與與直播平臺(tái)Azubu有簽約的，他的比賽直播權(quán)是屬于Azubu的，而這個(gè)玩家在將比賽內(nèi)容直播到Twitch上時(shí)并沒有得到Faker以及Azubu的同意。

Azubu以違背DMCA法案(數(shù)字千年版權(quán)法)為由要求該玩家停止直播，并稱他們擁有該玩家所直播內(nèi)容的直播權(quán)。

盡管LOL開發(fā)商Riot最后終止了該玩家的直播，但Riot總裁及聯(lián)合創(chuàng)始人Marc Merrill并不認(rèn)同Azubu給出的理由。

“Azubu以DMCA為由終止Twitch上的直播并不合法。與Riot不同，游戲內(nèi)容不屬于Azubu。”Marc Merrill說。Riot之所以關(guān)閉該玩家的盜播，是因?yàn)?ldquo;不僅損害了Faker本人的利益，還損害了職業(yè)選手們直播合作的未來前景，而直播合作是韓國(guó)電競(jìng)生態(tài)系統(tǒng)的基石。”

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實(shí)際上，游戲之直播作為游戲行業(yè)的一個(gè)衍生，本質(zhì)上是和游戲廠商是相輔相成的，是一種合作共贏的關(guān)系。其中最顯著的例子毫無(wú)疑問就是《絕地求生》，這款游戲的火爆，很大一個(gè)原因是直播平臺(tái)的功勞。

但是相互需求并不意味著可以隨意的侵犯各自應(yīng)有的權(quán)利，在西瓜視頻針對(duì)訴訟時(shí)所提到的，“直播并不會(huì)給游戲帶來負(fù)面影響，反而會(huì)使游戲直播的觀眾轉(zhuǎn)化為游戲玩家，增加游戲的知名度和收入。”

然而這并不能成為侵權(quán)的借口，在直播過程當(dāng)中，西瓜視頻并不是以公益為目的，而是以獲取商業(yè)利益為目標(biāo)的。主播們同樣也是如此，直播游戲的過程并不是一般玩家的娛樂，同樣也是以商業(yè)利益為目標(biāo)。

因此這不是一種單純的輸送關(guān)系，而是相互之間的各取所需。這個(gè)過程當(dāng)中，明確各自所擁有的權(quán)益是必須的，只有這樣才能推動(dòng)產(chǎn)業(yè)的進(jìn)步。亦如虎牙的上市，其在上市之前最大的一個(gè)動(dòng)作是接受騰訊的入股，之所以接受騰訊，很大程度上就是在于消除其版權(quán)方面所存在的隱患。

在這個(gè)節(jié)點(diǎn)之上，騰訊發(fā)布關(guān)于”直播行為規(guī)范化“的公告，針對(duì)直播內(nèi)容、主播行為、契約精神等方面提出一系列規(guī)范。既是保護(hù)自身應(yīng)有的權(quán)利，明確自身的責(zé)任意識(shí)，也是為了推動(dòng)游戲直播這個(gè)產(chǎn)業(yè)更好的前進(jìn)，因?yàn)檫@個(gè)產(chǎn)業(yè)發(fā)展的更加規(guī)范，更加成熟，其實(shí)對(duì)于騰訊自身也是有益的。

試想一項(xiàng)如果主播在直播過程當(dāng)中損害了游戲廠商的品牌，我們又該如何去看待這樣的結(jié)果?亦如丁磊當(dāng)年在回答有關(guān)YY訴訟時(shí)提到的，“這是因?yàn)檫@家公司在直播網(wǎng)易《夢(mèng)幻西游》的時(shí)候，中間插播了大量廣告，而且通過廣告將觀看《夢(mèng)幻西游》直播的用戶導(dǎo)流到一個(gè)網(wǎng)頁(yè)游戲上。在交涉未果后，我們就啟動(dòng)了起訴程序。”

只有明確各自的權(quán)利、責(zé)任，并更好的去運(yùn)用權(quán)利，履行責(zé)任，這個(gè)產(chǎn)業(yè)才能算是真正的健康的產(chǎn)業(yè)。

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